2023年8月27日，武林外传官方微博发文称，浙江卫视综艺《我们的客栈》第二期出现大量《武林外传》元素，侵犯了曾经火遍大江南北的电视剧《武林外传》的著作权，同时也违反了《反不正当竞争法》的规定。对此，浙江卫视未给出任何正面回应，但爱奇艺、优酷等播放平台已将《我们的客栈》第二期下架。

本文将根据现有材料，简要分析该事件中可能存在的侵权行为。

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武林外传官微认为浙江卫视可能涉及著作权侵权的行为有：

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根据我国《著作权法》第三条的规定，著作权法保护的作品是指“......(三)音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品；(四)美术、建筑作品；(五)摄影作品；(六)视听作品......(九)符合作品特征的其他智力成果。”

影视作品作为复合作品，除了电影或电视剧本身属于著作权法保护的“视听作品”外，其使用的片头曲、片尾曲、插曲属于著作权法保护的“音乐作品”。据此，《我们的客栈》引用《武林外传》电视剧原片，可能涉及对电视剧作品本身的侵权；多次使用《武林外传》音乐作品，涉及对电视剧中音乐作品的侵权。

此外，武林外传官微指出的人物设定、妆发造型、服饰道具、节目场景、以及社交媒体端多次引用“武林外传”等，是否属于著作权保护的对象，值得我们进行深入研究、讨论。

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著作权所称的“作品”，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以一定形式表现的智力成果。

判断作者创作的内容是否构成著作权法中的“作品”，既要根据”思想表达二分法”判断其属于“思想”还是“表达”，还要判断是否具有独创性，是否能体现创作者独特的智力判断与选择。

原则之一：思想表达二分法

国际通行的著作权保护对象鉴别，有一个重要的区分原则：“思想表达二分法”，即：著作权法不保护思想，而保护思想的表达形式。

如，《美国版权法》第一百零二条第二款规定：“在任何情况下，对于作者原创性作品的版权保护，并不延及思想观念、程序、工艺、系统、操作方法、概念，原则和发现，不论它们在该作品中是以何种形式被描述、解释、说明或体现的”。

《TRIPS协定》第九条第二款也规定，“版权法对思想、工艺、操作方法或数学概念等不提供保护”。

那么，“思想”和“表达”的界限在哪里？则需根据每个案件的具体情况进行具体分析，并没有一个统一的标准。

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原则之二：作品独创性

独创性是著作权保护客体所必备的性质，是判断是否构成著作权法中作品的标准。其中“独”是指由作者独立完成，用以将著作权客体与抄袭完成的内容相区分。“创”是指最低限度的创造性，能够体现作者独特的智力判断与选择。

武林外传官微所指出的，除电视剧和音乐作品以外的部分，是否属于著作权法保护的对象，也需根据上述两原则进行判断。

将人物设定、妆发造型、服饰道具相结合，在影视作品中体现人物形象，其结合元素包含种类越多，角色形象较其他角色区别就越大，且影视作品能直观地被观众感受到，并形成固定印象，这显然属于“表达”而非思想。每一元素的选择与结合，都体现了作者在创作人物形象时的创造性表达。因此，笔者认为，人物设定、妆发造型、服饰道具相结合形成的人物形象属于独创性表达，受著作权法保护。

但是若将各个元素拆分，是否单独构成作品呢？

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1、人物设定：单独的“人物设定”，是对人物年龄、性格、爱好等的描述，与文字作品中的人物设定相同，其作用是叙事的工具，而不包括足够多的表达。它需要通过故事情节、人物关系、人物语言即台词等进行展现，有充足的“表达”形式，才能为外界所感知。笔者认为，按照“思想表达二分法”原则，此处的人物设定应当属于“思想”范畴，不是“表达”，不在著作权保护范围内。如仅仅借鉴人物设定，但人物形象、故事情节、人物关系、人物语言等具体表达形式都发生了变化，则笔者认为难以构成侵权。

上海市黄浦区人民法院在（2015）浦民三（知）初字第838号民事判决中认为，文字作品中，因“人设”脱离具体情节等表达形式后过于简单，难以单独构成“表达”，借鉴作品“人设”不构成著作权侵权。

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2、妆发造型：早在（2011）浙杭知终字第54号民事判决书中，单独的妆发被认定为作品，但由于当时的著作权法的保护对象有限，法院难以将其纳入具体作品种类；而在现行著作权法规制范围内，则可能归入“符合作品特征的其他智力成果”。也就是说，具有“独创性表达”特点的妆发是有可能被认定为作品的。但笔者认为，《武林外传》中的妆发造型，如脱离人物形象、故事情节等表达形式，很难单独认定为“独创性表达”，难以认定为作品。

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3、服饰：在我国法院判决中，亦可能单独被认定为作品。在(2020)京73民终87号民事判决中，法院认为，服饰单独作为作品被保护取决于两个因素：是否体现作者的独创性表达并具有审美意义，其艺术美感是否能与实用性进行分离。但笔者认为，《武林外传》角色服饰借鉴了古代服饰的设计和特点，跟其他影视作品中的古装没有很强的区分度，难以认定单独构成独创性表达，也难以单独被认定为作品。

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笔者认为，在节目中一般性地提到“武林外传”并不侵权，但冒用“武林外传”名义，将其作为明确的标注或者对外宣传，多次使用“《武林外传》回忆杀”、“梦回武林”、“《武林外传》杀青宴”等宣传文案；以及节目场景完全还原“同福客栈”场景，并使用“同福客栈”牌匾核心元素的行为，足以让不知内情的公众产生混淆，误以为该节目已得到授权，与《武林外传》电视剧有密切关系，则涉嫌侵权，违反了《反不正当竞争法》的规定。

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法律的具体适用通常都具有极强的个案性，本文仅针对现有材料所进行分析，如有其他因素、证据、材料存在，也将影响到案件的分析和判断。

文体娱乐发展蓬勃的现代社会，各种新形式的文娱产品层出不穷，往往可能突破既有法律法规的规制范畴，对于著作权保护边界的判断形成了新的挑战。知识产权法是专业化程度较高、侵权权益影响较大的领域，企业在涉及知识产权的商业活动中应预先做好法律风险评估，及时防范侵权与被侵权。